Как составить NDA, которое «выстоит» в суде?

Осуществление предпринимательской деятельности невозможно без обмена между партнерами «чувствительной» информацией (англ. «sensitive information»). Уже из названия видно, что под такой информацией понимаются сведения, широкое распространение которых может навредить интересам предпринимателя (например, утрата конкурентных преимуществ) и которые нуждаются в особой защите от несанкционированного доступа к ним третьих лиц.

Во избежание неблагоприятных последствий партнеры заключают соглашение о неразглашении конфиденциальной информации (далее – «NDA»). Однако часто стороны скептически относятся к надежности таких соглашений и заключают их скорее формально, не надеясь на их реальное применение.

Причина такого недоверия к NDA кроется в отсутствии на данный момент в Российской Федерации специального регулирования для NDA. Эксперты C Cases смогли найти ответ на частый вопрос клиентов: как же составить NDA таким образом, чтобы обезопасить себя и привлечь нарушителя к ответственности?

В Российской Федерации отсутствует отдельный закон, посвящённый именно NDA. Это приводит к тому, что суды по-разному оценивают такое соглашение: исходя из его содержания, одни суды признают его неисполнимым, другие – исполнимым.

Для того, чтобы минимизировать риски признания NDA неисполнимым, посмотрим, что «советует» судебная практика:

• Детально проработать существенные условия NDA: определение самой конфиденциальной информации; определение прав и обязанностей сторон; определение срока неразглашения конфиденциальной информации.
• С учетом того, что все существенные условия сторонами согласованы, NDA сторонами подписано, следовательно, такое соглашение является гражданско-правовым договором, влечет гражданско-правовые обязательства, а также санкции за его неисполнение. При таких обстоятельствах взыскание штрафа или применение иных предусмотренных NDA санкций признается правомерным.

• «Размытый» перечень информации, которую стороны признают конфиденциальной, а также порядок ее передачи.
• Отсутствие срока действия NDA.
• Отсутствие четкой регламентации нарушения режима конфиденциальности (например, что представляет собой «разглашение», «утечка», «несанкционированное использование» конфиденциальной информации).
• Чрезмерно завышенный размер ответственности.

Для того, чтобы NDA было «работающим», команда C Cases рекомендует закрепить в документе:

• Будет ли передавать конфиденциальную информацию одна сторона, несколько сторон или обе/все стороны.
• Состав конфиденциальной информации и предусмотреть напрямую, что к ней не относится.
• Какие меры получающая сторона должна применять для защиты конфиденциальной информации.
• Какие действия и/или бездействие представляют собой нарушение условий конфиденциальности (например, разглашение, несанкционированное использование).
• Ответственность за нарушение режима конфиденциальности (в т.ч. комбинацию: возмещение убытков + уплата штрафа).

Рекомендуемая структура NDA:

• Общие положения (понятие и определения).
• Предмет NDA.
• Порядок приема, передачи и использования конфиденциальной информации.
• Меры защиты конфиденциальной информации.
• Срок действия NDA.
• Ответственность сторон.
• Порядок разрешения споров.
• Заключительные положения.
• Реквизиты и подписи сторон.
• Приложения:
  • Перечень сведений, носящих конфиденциальный характер (если стороны договорились, что перечень конфиденциальной информации не ограничивается проставлением грифа секретности).
  • Форма акта сдачи-приема информации.

Конфиденциальная информация является настолько же значимым активом для любого предпринимателя, как и финансовые средства. NDA — важный инструмент для защиты данного актива.

Ключевая проблема заключается в разработке положений NDA: расплывчатые формулировки, неполный перечень существенных условий и отсутствие чётких механизмов защиты информации часто ведут к признанию судом такого соглашения недействительной сделкой и, соответственно, неисполнимым соглашением.

Рекомендации команды C Cases и приведённые в статье примеры формулировок помогут сторонам:

• чётко определить, что является конфиденциальной информацией, а что — нет.
• установить понятный механизм передачи, хранения и использования конфиденциальной информации.
• предусмотреть необходимые меры защиты конфиденциальной информации.
• определить меры ответственности, которые должны применяться к получающей стороне за нарушение режима конфиденциальности информации.

Если вам необходимо подготовить либо проанализировать уже подготовленный драфт NDA на предмет наличия юридических рисков, команда C Cases готова оказать комплексную юридическую поддержку и составить для вас «рабочее» NDA.

‍

Источники

• Федеральный закон «О коммерческой тайне» от 29.07.2004г. № 98-ФЗ.
• Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006г. № 149-ФЗ.
• Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994г. № 51-ФЗ.
• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 31.10.2018г. № С01-843/2018 по делу № А56-92673/2016.