«Закрытие» общества с долгами: стратегия или риск?

Когда бизнес перестает приносить прибыль, а долги только растут, у его владельцев возникает желание «закрыть» компанию и перестать нести расходы на её содержание. При этом нередко у компании остаются ранее накопленные обязательства (перед банками, государственными органами, сотрудниками, собственными участниками). В такой ситуации прекращение деятельности юридического лица не всегда возможно и чаще всего является рискованным вариантом. От способа «закрытия» компании зависят сроки и затраты, вероятность налоговых доначислений, риски предъявления требований (например, от ФНС России) и привлечения к ответственности.

Чаще всего бизнес может прекратить работу тремя основными способами:

• Упрощенная ликвидация;
• Ликвидация в общем порядке;
• Исключение из ЕГРЮЛ в связи с недостоверностью сведений об обществе.

Ниже рассмотрим каждый из таких способов.

Упрощенная ликвидация

С 01.07.2023 г. для субъектов малого или среднего предпринимательства стало возможно исключение общества из ЕГРЮЛ в связи с решением его участников о прекращении деятельности, т.е. ликвидация в упрощенном порядке (ст. 21.3 Федерального закона от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). При этом такая упрощенная ликвидация не означает, что прекратить деятельность юридического лица возможно независимо от наличия долгов.

Так, перед завершением процедуры ФНС России может инициировать проверку, в рамках которой направляются запросы о предоставлении документов и пояснений. Игнорирование таких запросов / предоставление не всех требуемых документов повлечет отказ в «закрытии» общества. Если же в ходе проверки ФНС России будет установлено, что у общества есть незавершенные расчеты с кредиторами, процедура упрощенной ликвидации может быть остановлена, а выявленные долги повлекут доначисление налогов и штрафов.

Упрощенная ликвидация возможна путем подачи заявления по форме Р19001 и только при одновременном соблюдении следующих условий:

• Общество является субъектом малого / среднего предпринимательства;
• Общество не является плательщиком НДС / освобождено от его исчисления и уплаты;
• В ФНС России отсутствуют сведения о наличии незавершенных расчетов с кредиторами;
• В ЕГРЮЛ не содержится отметки о недостоверности сведений общества;
• Общество не имеет неисполненной обязанности по уплате налогов, сборов, иных обязательных платежей;
• Общество не имеет в собственности недвижимое имущество / транспортные средства;
• Общество не находится в процессе ликвидации, реорганизации / исключения из ЕГРЮЛ по решению ФНС России;
• В отношении общества не инициирована процедура банкротства.

Решение о предстоящем исключении общества публикуется в ЕГРЮЛ и журнале «Вестник государственной регистрации». Так кредиторы общества получают право заявлять возражения в течение 3 месяцев с момента опубликования решения о предстоящем исключении общества. По истечении срока для подачи возражений у общества не должна быть сформирована задолженность перед кредиторами, которые в дальнейшем могут заявить о наличии такой задолженности. Иными словами, если обществу известно о том, что кредиторы не намерены обращаться в ФНС России с целью оповещения о наличии задолженности юридического лица перед ними, общество может прекратить деятельность указанным способом. В обратном случае ФНС России откажет в упрощенной ликвидации общества.

Срок: от 3 месяцев и 5 рабочих дней.

‍

Ликвидация в общем порядке

Ликвидация в общем порядке является наиболее прозрачным способом прекращения деятельности общества, в рамках которого предполагается расчет со всеми кредиторами. Вместе с тем при наличии задолженности этот вариант почти неизбежно приводит к повышенному вниманию со стороны ФНС России, включая возможность проведения проверок и выявления дополнительных обязательств. Если в ходе ликвидации будет обнаружена непогашенная задолженность или нарушение при ее учете, это может привести к отказу в ликвидации, доначислению налогов и штрафов, а в некоторых случаях – к инициированию банкротства общества и последующей ответственности контролирующих лиц.

Для реализации данной процедуры участники общества должны подать в ФНС России заявление о ликвидации юридического лица по форме Р15016 (ст. 57.3 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Важно учитывать, что заявление направляется не 1, а 3 раза в течение всей процедуры, за каждое из заявлений необходимо уплачивать государственную пошлину (800 руб.). Дополнительно в рамках ликвидации требуется публикация сообщений в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц, журнале «Вестник государственной регистрации», совершение действий ликвидатором/ликвидационной комиссией, а также взаимодействие с нотариусом (в случае подачи заявления через нотариуса). Все данные действия связаны с дополнительными расходами.

Срок: от 3 до 12 месяцев.

Исключение из егрюл в связи с недостоверностью сведений

Ключевую роль в процедуре исключения общества из ЕГРЮЛ в связи с недостоверностью сведений играет ФНС России: именно она инициирует и ведет процесс, принимает ключевые решения, определяет сроки и объем проводимых проверок. Само общество не может в полной мере управлять сроками и ходом процесса, а также предсказать, какие именно проверки будут инициированы.

Процедура может быть начата как по заявлению самого участника / генерального директора общества (по форме P34001), так и по заявлению любого заинтересованного лица, например, арендодателя/контрагента (по форме P34002), поэтому ее инициирование не всегда зависит от осознанного выбора участников. После внесения соответствующей записи ФНС России принимает решение об исключении общества из ЕГРЮЛ.

Стоит учитывать, что данный механизм не является самостоятельным способом прекращения деятельности общества, а представляет собой инструмент государственного контроля и реагирования на нарушения. Так, в результате его применения деятельность юридического лица может быть прекращена, но такое «закрытие» бизнеса все еще не означает автоматического списания долгов и не исключает возможности предъявления требований к обществу.

В силу того, что такое исключение юридического лица из ЕГРЮЛ является реакцией ФНС России на ненадлежащее ведение деятельности обществом, его генеральный директор может быть привлечен к административной ответственности в виде штрафа в размере от 5 000 до 10 000 руб. (ч. 4 ст. 14.25 Кодекс об административных правонарушениях РФ), а при повторном нарушении возможна дисквалификация на 1–3 года (ч. 5 ст. 14.25 Кодекс об административных правонарушениях РФ). При «закрытии» ООО его участник, владевший на момент исключения общества из ЕГРЮЛ не менее чем 50% голосов, не может быть участником иных обществ в течение трех лет с момента прекращения деятельности ООО (пп. ф п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Срок: от 14 месяцев (на практике срок может существенно увеличиться со стороны ФНС России, что означает невозможность полного контроля над процедурой).

Заключение

Все доступные способы прекращения деятельности общества существенно различаются по процедуре, срокам и затратам, но при осуществлении любого из них присутствует риск выявления непогашенной задолженности.

Способ прекращения деятельности общества по недостоверности сведений не всегда управляем, а в случае инициирования процедуры ликвидации общества (независимо от вида) существует высокий риск проведения налоговой проверки и выявления в ее результате непогашенной задолженности перед кредиторами. Такая задолженность, вероятно, может послужить причиной отказа ФНС России в ликвидации общества либо привести к доначислению налога на прибыль и привлечению к ответственности в форме штрафа.

Возможные последствия и риски

По требованиям законодательства юридическое лицо обязано погасить имеющуюся задолженность / подать заявление о признании его банкротом. В связи с этим прекращение деятельности с долгами может повлечь следующие последствия:

Налоговые доначисления:Непогашенная задолженность может быть квалифицирована как внереализационный доход, облагаемый налогом на прибыль (ст. 250 Налогового кодекса РФ). В свою очередь, некорректное определение налоговой базы может повлечь не только доначисление налога, но и применение штрафных санкций (20% / 40% от неуплаченной суммы налога) (ст. 122 Налогового кодекса РФ).

Отказ в прекращении деятельности общества:Наличие задолженности может привести к отказу ФНС России в завершении процедуры «закрытия» общества.

Инициирование банкротства:При невозможности погашения долгов контрагенты компании могут подать заявление о банкротстве общества. Общество и само может инициировать данную процедуру, но ее реализация требует сравнительно больших временных и финансовых затрат, чем выше проанализированные способы.

Проведение налоговых проверок:Назначение проверок практически неизбежно при ликвидации, в связи с чем присутствует риск выявления иных задолженностей (в т.ч. по уплате налога), доначисления налога или правонарушений.

Привлечение к административной ответственности:Исключение общества из ЕГРЮЛ в связи с недостоверностью сведений может повлечь наложение штрафа в отношении генерального директора или временную невозможность занимать должность генерального директора в иных компаниях.

‍

Рекомендации c cases

С учетом выявленных рисков команда C Cases рекомендует следующее:

• Провести предварительный юридический и налоговый аудит в целях выявления фактического объема обязательств и оценки рисков их квалификации;
• Погасить задолженность либо урегулировать ее иным образом, например, путем прощения долга кредиторами (при возможности);

Важно: при прощении долга кредиторами у общества возникает обязанность уплаты налога с суммы прощенного долга.

• Выбрать способ прекращения деятельности исходя из финансового состояния общества и иных факторов;
• Оценить целесообразность банкротства, так как в ряде случаев это единственный возможный способ прекращения деятельности при отсутствии возможности погасить задолженность.

В случае, если Вам необходимо прекратить деятельность юридического лица, и Вы хотите минимизировать риски при его «закрытии», команда C Cases готова провести комплексную правовую проверку и предложить оптимальный вариант с учетом Ваших целей и сопроводить процедуру грамотного прекращения деятельности Вашей компании, которая не повлечет за собой негативных последствий для собственников бизнеса, руководителей и кредиторов.

‍

Источники

• Налоговый кодекс РФ;
• Кодекс об административных правонарушениях РФ;
• Федеральный закон от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
• Федеральный закон от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».